Administrador o conseller societari, una professió de risc
divendres, 7 de març de 2025
Gerard Rodríguez
Advocat
Els administradors i consellers exerceixen la direcció, gestió i representació de les societats mercantils i el seu càrrec porta implícits certs drets i deures.
Però, què passa quan els administradors incompleixen els seus deures?
En aquests casos entra en joc el règim de responsabilitat dels administradors, que pot ser en l’àmbit civil (de caràcter mercantil o concursal), administratiu, laboral o penal.
Els administradors poden ser fiscalitzats tant per la societat, els socis i/o els tercers (treballadors, creditors, Administracions públiques, etc.), així que val la pena conèixer bé quines poden ser aquestes responsabilitats per intentar no incórrer-hi.
L’analitzem:
Responsabilitat civil de caràcter mercantil
La responsabilitat mercantil es refereix a l’obligació de l’administrador de respondre amb el seu patrimoni personal pels danys que causi a la societat, als socis o a tercers per actes o omissions contraris a la llei, als estatuts o per incompliment dels seus deures de diligència i lleialtat.
Vegem-ho:
Responsabilitat per danys:
La responsabilitat davant la societat s’activa quan l’administrador causa un dany a la societat per actuar amb negligència, incomplir els estatuts o violar la llei i està prevista a l’art. 236 i ss. de la Llei de Societats de Capital —LSC—. L’exigència d’aquesta responsabilitat es canalitza a través de l’acció social de responsabilitat que poden interposar la societat o els socis en interès de la societat.
La responsabilitat davant dels socis i tercers es produeix quan el dany causat per l’administrador no només afecta la societat, sinó també de manera directa els socis o tercers (creditors), art. 241 LSC. S’exerceix mitjançant l’anomenada acció individual de responsabilitat contra l’administrador. La responsabilitat per danys és imperativa i no pot exonerar-se o limitar-se estatutàriament ni per pacte, exigeix culpa o negligència, és personal de l’administrador responsable i no de tot l’òrgan administratiu i, de caràcter solidari, entre tots els administradors responsables.
Responsabilitat per deutes:
La responsabilitat per deutes socials es produeix si la societat incorre en causa de dissolució (pèrdues que deixin el patrimoni net per sota de la meitat del capital social, inactivitat de la societat, etc.) i l’administrador no convoca la junta per dissoldre-la o sol·licitar el concurs. En aquest cas, pot respondre amb el seu patrimoni personal pels deutes contrets des que va sorgir la causa de dissolució, tal com estableixen els arts. 363 i 367 LSC.
I finalment, la responsabilitat en cas d’insolvència es dona si en un concurs de creditors es declara que la insolvència s’ha agreujat per dol o culpa greu de l’administrador, el que s’anomena concurs culpable (art. 444 del Text Refós de la Llei Concursal), i l’administrador pot ser condemnat a pagar part o la totalitat del deute de la societat.
Responsabilitat fiscal: els administradors en el punt de mira d’Hisenda
Els administradors d’una societat poden ser responsables dels deutes tributaris de la societat —obligada principal— si han comès infraccions, incomplert deures legals o contribuït a la generació o agreujament d’un deute fiscal.
Aquesta responsabilitat es regula als articles 41 a 43 de la Llei General Tributària (LGT).
Tipus de responsabilitat tributària
Hi ha dos tipus de responsabilitat, la subsidiària i la solidària. La responsabilitat que s’aplicarà en general és la subsidiària, llevat que una norma estableixi expressament el contrari.
Responsabilitat subsidiària (art. 43 LGT) L’administrador respon després que l’Administració hagi intentat cobrar de la societat sense èxit i hi hagi la declaració de fallida de la societat. S’aplica quan l’administrador: No ha realitzat els actes necessaris per al compliment d’obligacions tributàries.
Ha consentit l’incompliment d’aquestes obligacions. No ha convocat Junta General per dissoldre la societat en casos d’insolvència (art. 367 LSC), generant nous deutes tributaris.
Responsabilitat solidària (art. 42 LGT) L’administrador respon directament juntament amb la societat, sense necessitat que aquesta sigui declarada fallida, quan ha col·laborat en la comissió d’una infracció fiscal, per exemple si: Causa o col·labora en l’ocultació de béns o fraus tributaris. No ingressa els tributs retinguts o repercutits, com l’IVA o les retencions de l’IRPF. Col·labora en la comissió d’infraccions tributàries greus o molt greus.
A més, els administradors poden ser responsables de sancions tributàries quan (per acció o omissió) la societat incorri en incompliments greus i podran incórrer en responsabilitat penal tributària en la mesura que els siguin imputables les conductes tipificades com a delictes contra la Hisenda Pública en la normativa penal.
Responsabilitat laboral: vulneració de drets laborals i deutes amb empleats i seguretat social
Els administradors d’una societat poden ser responsables personalment per incompliments en matèria laboral i de seguretat social.
Aquesta responsabilitat pot derivar-se de deutes salarials, impagament de cotitzacions, infraccions en prevenció de riscos laborals o frau en la contractació, de manera que poden confluir la responsabilitat laboral, l’administrativa i la penal.
Tipus de responsabilitat de l’administrador en l’àmbit laboral
Responsabilitat solidària
L’administrador pot respondre solidàriament, juntament amb la societat, de les obligacions laborals en els casos següents:
Per impagament de salaris i indemnitzacions, si l’administrador ha tancat la societat sense liquidar-la o ha actuat amb frau per evitar el pagament als treballadors.
Per cessió il·legal de treballadors, si la societat contracta empleats a través d’una altra societat sense complir la normativa de subcontractació (art. 43 ET).
Per successió d’empresa fraudulenta, si l’administrador transmet el negoci a una altra entitat per eludir deutes laborals. En aquest cas el nou empresari i l’anterior respondran conjuntament (art. 44 ET).
Per infracció greu en matèria de prevenció de riscos laborals.
Responsabilitat subsidiària
L’administrador pot ser responsable subsidiari dels deutes laborals, sempre que la societat no pagui els deutes, en els casos següents:
Impagament de quotes a la Seguretat Social, sempre que l’administrador no actuï diligentment (art. 18 RD 1415/2004).
Manca de dissolució o concurs de la societat en insolvència (art. 367 LSC).
La responsabilitat de l’administrador pot excedir de la jurisdicció social i pot respondre penalment si comet algun d’aquests delictes laborals:
Delicte contra els drets dels treballadors (arts. 311, 314, 315 CP), per imposició de condicions laborals il·legals o fraudulentes o vulneració de drets fonamentals.
Delicte d’impagament de salaris o cotitzacions de la Seguretat Social (art. 307 CP).
Delicte de risc greu per als treballadors (art. 316 CP), per no garantir mesures de prevenció de riscos laborals, posant en perill la salut dels empleats.
La matèria laboral és molt sensible perquè afecta els drets dels treballadors, que estan especialment protegits per la legislació per vetllar que es garanteixin els seus drets.
Què passa si es vulnera un dret fonamental dels treballadors?
S’obren 3 escenaris:
Responsabilitat de la Societat
(directa i objectiva), pels actes dels seus administradors i directius en l’exercici de les seves funcions. En aquests casos el treballador pot demandar la societat i sol·licitar una indemnització per danys i perjudicis.
Responsabilitat personal de l’administrador
(quan hi ha dol o culpa greu), quan l’administrador hagi ordenat, permès o facilitat la vulneració de drets fonamentals. En aquests casos l’administrador pot respondre personalment a més de la societat.
Responsabilitat solidària de l’empresa i l’administrador
Quan hi ha frau, abús de poder o dol, en aquest cas respondran conjuntament.
Responsabilitat penal: delictes en l’àmbit societari
Els administradors poden ser responsables penalment pels delictes que cometin en l’exercici del seu càrrec. Això passa quan la seva conducta va més enllà d’una simple negligència i entra en l’àmbit del dol o de la imprudència greu.
Així, alguns dels delictes pels quals pot respondre són:
Delictes societaris (arts. 290-297 Codi Penal): Falsificació de comptes, imposició d’acords abusius o administració deslleial.
Delictes contra la Hisenda Pública (arts. 305-310 CP): Defraudació fiscal superior a 120.000 € per impost i exercici, defraudació de cotitzacions superior a 50.000 € o obtenció fraudulenta de subvencions.
Delictes contra els drets dels treballadors (arts. 311-318 CP): Incompliments greus en matèria laboral i de Seguretat Social.
Delictes d’insolvència punible (arts. 259-261 CP): Alçament de béns o frau de creditors.
Delictes de corrupció o administració deslleial: com apropiació indeguda, corrupció entre particulars o blanqueig de capitals. Aquests delictes poden comportar penes de presó de fins a 6 anys i multes, inhabilitacions així com dur aparellada la responsabilitat penal de la persona jurídica.
Com es poden protegir els administradors?
Per mitigar el risc associat al càrrec d’administrador, aquests han d’adoptar mesures preventives, detectores i reactives com:
- Actuar amb la diligència deguda, seguint els principis d’un "empresari ordenat".
- Documentar totes les decisions en acords mercantils i justificar-ne la raonabilitat.
- Convocar junta general o sol·licitar concurs davant situacions d’insolvència.
- Complir rigorosament amb les obligacions fiscals, comptables i laborals.
- Contractar assegurances de responsabilitat civil per a administradors (D\&O).
- Adoptar models de prevenció de delictes (MPD) o Programes de Compliance per veure exonerada o atenuada la responsabilitat penal de la persona jurídica (l’empresa) i, en conseqüència, la seva.
Evita riscos: protegeix la teva responsabilitat com a administrador
El càrrec d’administrador és una funció apassionant però comporta importants responsabilitats jurídiques. Comptar amb un adequat assessorament jurídic és clau per evitar riscos i garantir una gestió empresarial segura i eficient.
Si ets administrador o estàs considerant assumir aquest càrrec, a GRÀCIACALBET oferim l’assessorament jurídic necessari per garantir la teva responsabilitat i indemnitat, i protegir el teu patrimoni.
