Per Gerard Rodríguez, advocat
Els administradors i consellers exerceixen la direcció, gestió i representació de les societats mercantils, i el seu càrrec comporta certs drets i deures.
Però, què passa quan els administradors incompleixen els seus deures?
En aquests casos entra en joc el règim de responsabilitat dels administradors, que pot ser en l’àmbit civil (de caràcter mercantil o concursal), administratiu, laboral o penal.
Els administradors poden ser fiscalitzats tant per la societat, els socis i/o tercers (treballadors, creditors, Administracions públiques, etc.), així que val la pena conèixer bé aquestes responsabilitats per intentar no incórrer-hi.
Ho’analitzem:
Responsabilitat civil de caràcter mercantil
La responsabilitat mercantil fa referència a l’obligació de l’administrador de respondre amb el seu patrimoni personal pels danys que causi a la societat, als socis o a tercers per actes o omissions contraris a la llei, als estatuts o per incompliment dels seus deures de diligència i lleialtat.
Veiem-ho:
Responsabilitat per danys
- La responsabilitat davant de la societat s’activa quan l’administrador causa un dany a la societat per actuar amb negligència, incomplir els estatuts o vulnerar la llei (art. 236 i següents de la Llei de Societats de Capital —LSC—). La seva exigència es canalitza a través de l’acció social de responsabilitat, que poden interposar la societat o els socis en interès de la societat.
- La responsabilitat davant de socis i tercers es dona quan el dany no només afecta la societat, sinó també directament els socis o tercers (creditors) (art. 241 LSC). Es reclama mitjançant l’acció individual de responsabilitat contra l’administrador.Aquesta responsabilitat és imperativa, no pot exonerar-se estatutàriament ni per pacte, exigeix culpa o negligència, és personal de l’administrador responsable i no de tot l’òrgan administratiu, i és solidària entre tots els administradors responsables.
Responsabilitat per deutes:
- La responsabilidad por deudas sociales, es produeix si la societat incorre en causa de dissolució (pèrdues que deixin el patrimoni net per sota de la meitat del capital social, inactivitat de la societat, etc.) i l’administrador no convoca la junta per dissoldre-la o sol·licitar el concurs, pot respondre amb el seu patrimoni personal pels deutes contrets des que va sorgir la causa de dissolució (art. 363 i 367 LSC).
- i finalment, la resposablitat en cas d’insolvència, es dona si en un concurs de creditors es declara que la insolvència s’ha agreujat per dol o culpa greu de l’administrador (concepte de Concurs culpable, art. 444 del TRLC), l’administrador pot ser condemnat a pagar part o la totalitat del deute de la societat.
Responsabilidad fiscal: los administradores en el punto de mira de Hacienda
Els administradors poden ser responsables dels deutes tributaris de la societat si han comès infraccions, incomplert deures legals o contribuït a generar o agreujar un deute fiscal.
Aquesta responsabilitat es regula als articles 41 a 43 de la Llei General Tributària (LGT) i pot ser:
Tipus de responsabilitat tributària
Hi ha dos tipus de responsabilitat, la subsidiària i la solidària. La responsabilitat que s’aplicarà en general és la subsidiària, llevat que una norma estableixi expressament el contrari.
- Responsabilitat subsidiària (Art. 43 LGT)L’administrador respon després que l’Administració hagi intentat cobrar el deute de la societat sense èxit i s’hagi declarat la societat com a fallida. Aquesta responsabilitat s’aplica quan l’administrador:
- No ha realitzat els actes necessaris per al compliment de les obligacions tributàries.
- Ha consentit l’incompliment d’aquestes obligacions.
- No ha convocat la Junta General per dissoldre la societat en casos d’insolvència (art. 367 LSC), generant noves deutes tributàries.
- Responsabilitat solidària (Art. 42 LGT)L’administrador respon directament juntament amb la societat, sense necessitat que aquesta sigui declarada fallida, quan ha col·laborat en la comissió d’una infracció fiscal, per exemple, si:
- Causa o col·labora en l’ocultació de béns o fraus tributaris.
- No ingressa els tributs retinguts o repercutits, com l’IVA o les retencions de l’IRPF.
- Col·labora en la comissió d’infraccions tributàries greus o molt greus.
A més, els administradors poden ser responsables de sancions tributàries quan (per acció o omissió) la societat incorri en incompliments greus i poden incórrer en responsabilitat penal tributària en la mesura que els siguin imputables les conductes tipificades com a delictes contra la Hisenda Pública en la normativa penal.
Responsabilidad laboral: vulneración de derechos laborales y deudas con empleados y seguridad social
Els administradors poden ser responsables personalment per incompliments en matèria laboral i de Seguretat Social.
Aquesta responsabilitat pot derivar-se de deutes salarials, impagament de cotitzacions, infraccions en prevenció de riscos laborals o frau en la contractació, per la qual cosa poden convergir la responsabilitat laboral, l'administrativa i la penal.
Tipus de responsabilitat de l'administrador en el ámbito laboral
- Responsabilitat solidària
L’administrador pot respondre solidàriament, juntament amb la societat, de les obligacions laborals en els casos següents:- Per impagament de salaris i indemnitzacions, si l’administrador ha tancat la societat sense liquidar-la o ha actuat amb frau per evitar el pagament als treballadors.
- Per cessió il·legal de treballadors, si la societat contracta empleats a través d’una altra societat sense complir la normativa de subcontractació (art. 43 ET).
- Per successió d’empresa fraudulenta, si l’administrador transmet el negoci a una altra entitat per eludir deutes laborals. En aquest cas, el nou empresari i l’anterior respondran conjuntament (art. 44 ET).
- Per infracció greu en matèria de prevenció de riscos laborals.
- Responsabilitat subsidiària
L’administrador pot ser responsable subsidiari dels deutes laborals, sempre que la societat no els pagui, en els casos següents:- Impagament de quotes a la Seguretat Social, sempre que l’administrador no actuï diligentment (art. 18 RD 1415/2004).
- Manca de dissolució o concurs de la societat en situació d’insolvència (art. 367 LSC).
La responsabilitat de l’administrador pot excedir l’àmbit de la jurisdicció social i pot respondre penalment si comet algun d’aquests delictes laborals:
- Delicte contra els drets dels treballadors (art. 311, 314, 315 CP), per imposar condicions laborals il·legals o fraudulentes o per vulneració de drets fonamentals.
- Delicte d’impagament de salaris o cotitzacions a la Seguretat Social (art. 307 CP).
- Delicte de risc greu per als treballadors (art. 316 CP), per no garantir mesures de prevenció de riscos laborals, posant en perill la salut dels empleats.
La matèria laboral és molt sensible, ja que afecta els drets dels treballadors, que estan especialment protegits per la legislació per garantir-ne el compliment.
Què passa si es vulnera un dret fonamental dels treballadors?
S'obren tres escenaris:
Responsabilitat de la Societat (directa i objectiva), pels actes dels seus administradors i directius en l'exercici de les seves funcions. En aquests casos, el treballador pot demandar la Societat i sol·licitar una indemnització per danys i perjudicis.
Responsabilitat personal de l’administrador (quan hi ha dol o culpa greu), si l’administrador ha ordenat, permès o facilitat la vulneració de drets fonamentals. En aquests casos, l’administrador pot respondre personalment a més de la Societat.
Responsabilitat solidària de l’empresa i l’administrador, quan hi ha frau, abús de poder o dol, i tots dos han de respondre conjuntament.
Responsabilitat penal: delictes en l'àmbit societari
Els administradors poden ser responsables penalment pels delictes que cometin en l’exercici del seu càrrec. Això passa quan la seva conducta va més enllà d’una simple negligència i entra en l’àmbit del dol o la imprudència greu.
Així, alguns dels delictes pels quals poden respondre són:
- Delictes societaris (arts. 290-297 Codi Penal): Falsificació de comptes, imposició d’acords abusius o administració deslleial.
- Delictes contra la Hisenda Pública (arts. 305-310 CP): Defraudació fiscal superior a 120.000€ per impost i exercici, defraudació de cotitzacions superior a 50.000€ o obtenció fraudulenta de subvencions.
- Delictes contra els drets dels treballadors (arts. 311-318 CP): Incompliments greus en matèria laboral i de Seguretat Social.
- Delictes d’insolvència punible (arts. 259-261 CP): Alçament de béns o frau de creditors.
- Delictes de corrupció o administració deslleial: com apropiació indeguda, corrupció entre particulars o blanqueig de capitals.Aquests delictes poden comportarpenes de presó de fins a 6 anys i multes i inhabilitacions així com la respnsabilitat penal de la persona jurídica.
Com es poden protegir els administradors?
Per mitigar el risc associat al càrrec d’administrador, aquests han d’adoptar mesures preventives, detectores i reactives com:
- Actuar amb la diligència deguda, seguint els principis d'un "empresari ordenat".
- Documentar totes les decisions en acords mercantils i justificar la seva raonabilitat.
- Convocar junta general o sol·licitar concurs davant situacions d’insolvència.
- Complir rigurosament amb les obligacions fiscals, comptables i laborals.
- Contractar assegurances de responsabilitat civil per a administradors (D&O).
- Adoptar models de prevenció de delictes (MPD) o programes de Compliance per veure exonerada o atenuada la responsabilitat penal de la persona jurídica (l'empresa) i, en conseqüència, la seva.
Conclusió
El càrrec d'administrador és una funció apassionant però comporta importants responsabilitats jurídiques. Comptar amb un assessorament jurídic adequat és clau per evitar riscos i garantir una gestió empresarial segura i eficient.
Si ets administrador o estàs considerant assumir aquest càrrec, a GRÀCIACALBET oferim l'assessorament jurídic necessari per garantir la teva responsabilitat i indemnitat, i protegir el teu patrimoni.
