Per Anna Calbet
Quan vulguis comprar o vendre participacions socials, si la Societat està d’acord amb la transmissió, estalviaràs diners en notari si signes un contracte privat i utilitzes un mecanisme per donar-li data certa i assegurar-te que estàs registrat com a soci. Confia’ns la preparació d’un document que compleixi tots els requisits, una certificació d’inscripció al llibre de socis, i que donem al teu document una data certa. Una solució senzilla, econòmica, imaginativa, pràctica, molt discreta i... perfectament legal!
Com s'articula?
L’article 106.1 de la Llei de Societats de Capital diu que «la transmissió de les participacions socials ha de constar en document públic».
Llavors, quin valor té una transmissió de participacions en un contracte privat? O, millor encara, és vàlida una compravenda de participacions en document privat?
La majoria dels operadors jurídics, notaris, gestors o advocats et diran que és imprescindible vendre mitjançant escriptura pública «perquè ho diu la llei», i t’estan dient la veritat: la llei ho diu.
Però —sempre hi ha un "però"— el dret no és una ciència exacta, ni tan sols és una ciència, malgrat el que sostinguin alguns. Per tant, cal veure sempre quina interpretació fan de les lleis els jutges, que són qui realment en saben, perquè les apliquen.
La sentència de la Secció 1a de la Sala Civil del Tribunal Suprem (STS 258/2012, de 5 de gener de 2012, recurs 931/2008) argumenta que l’escriptura pública no és un requisit essencial per a la validesa de la venda, sinó que només serveix com a mitjà de prova davant tercers. En el mateix sentit es pronuncia la STS 234/2011, de 14 d’abril de 2011, recurs 1147/2007.
Això significa que una compravenda de participacions en document privat és vàlida entre les parts i davant la Societat, si aquesta accepta registrar el document privat en el llibre registre de socis. La manca d’una escriptura, si més endavant venem les participacions comprades en contracte privat, es pot suplir amb un certificat emès per l’administrador de la Societat que indiqui que en el llibre registre de socis consten inscrites al teu nom les participacions que vols vendre. El certificat es pot substituir per l’exhibició al notari del llibre registre de socis on constin les participacions que es volen vendre.
La raó per la qual el Tribunal Suprem considera vàlid un document privat és el principi de llibertat de forma que regeix l’ordenament jurídic, manifestat a l’article 1278 del Codi Civil, segons el qual: «els contractes seran obligatoris, sigui quina sigui la forma en què s’hagin celebrat, sempre que hi concorrin les condicions essencials per a la seva validesa». Aquest principi ha estat ratificat per nombrosa jurisprudència (entre d’altres, STS 133/2004, de 19 de febrer; STS 182/1999, de 27 de febrer; STS 441/2007, de 24 d’abril).
Una altra raó és que l’article 1225 del Codi Civil estableix que «el document privat tindrà el mateix valor que l’escriptura pública entre els que l’hagin subscrit».
Per evitar el problema que, segons l’article 1227 del Codi Civil, la data d’un document privat no té efecte davant tercers, és recomanable presentar-lo a la liquidació de l’Impost sobre Transmissions Patrimonials com a no subjecte. Això donarà data certa al document i serà vàlid també davant tercers.
Més a Tax/Corporate.
